区块链治理：拥抱链入法治，严控币之风险‘奥门新浦京网999’

作者 | 王延川 西北工业大学人文与经法学院教授在2020年1月11日腾讯研究院主办的第三届“科技为善”年度论坛法律政策分论坛“良法善治——数字社会管理”上，腾讯研究院第四次公布了互联网法律政策年度报告《数字变革与管理创意：2019年全球互联网法律政策仔细观察》。报告由腾讯研究院法律研究中心已完成，涵括网络平台管理、数据管理、网络版权、数字竞争、未成年人网络维护、互联网金融、人工智能管理、区块链管理、法律科技等九大专题。各专题将相继在腾讯研究院公号公布，本篇为区块链管理篇丨《区块链管理：亲吻链入法治，严控币之风险》。

如须要提供原始报告，请求填上文末问卷。目录（一）实施区块链战略框架，大力推展区块链发展1.各国政府竞相为区块链“站台”，期望占有区块链应用于的制高点2.我国提倡将区块链应用于社会各个领域，增进善治社会（二）区块链应用于归属于“法律之地”，应当被划入国家管理版图1.否认加密资产和智能合约的法律地位，守住加密交易市场2.辨别数字货币种类，实行区别监管政策（三）运用多种监管方式掌控区块链的应用于风险1.区块链服务提供商是区块链监管的“抓手”2.密码电子邮件交易，减少交易半透明（四）监管机构赞成天秤币，央行白鱼实行国家数字货币1.各国监管机构对天秤币“群起而攻之”2.各国央行计划发售国家数字货币（五）未来发展：从“代码之治”到“法律之治”正文2019年是全球区块链管理的最重要起点。自2009年第一块比特币问世以来，各国政府皆并未对区块链及其应用于展开大力管理，原因主要有：第一，区块链尚能正处于发展状态，过早管理不会诱导技术创新；第二，区块链上加密货币和智能合约等应用于否归属于法律的调整对象，在理论界和实务界皆并未构成共识；第三，区块链反对的加密资产和交易体量较小，未引起显著的社会风险。

10年后，区块链技术日益成熟期，环绕区块链创建一起的财富已不具规模，[1]学界对于区块链及其应用于的研究也日益成熟期，这些因素转变了各国政府的“无为”态度，推展了区块链管理。2019年，区块链管理经常出现了三种现象：一是各国广泛认识到区块链的经济价值，通过各种方式打造出“区块链友好关系型政府”形象，并彰显区块链应用于产品以法律地位；二是打开区块链实质性监管，减少区块链的应用于风险；三是脸书公布的天秤币（Libra）白皮书，在全球范围内引起了一场数字领域的货币战争，大型数字企业和各国央行争相筹划发售自己的数字货币，以守住国内和全球缴纳和承销市场。

（一）实施区块链战略框架，大力推展区块链发展1.各国政府竞相为区块链“站台”，期望占有区块链应用于的制高点美国是区块链应用于最先也是尤为活跃的国家，美国政府一如既往地希望区块链发展。在美国众议院金融服务委员会就脸书实行天秤币举办听证会的前几天，也就是2019年7月9日，参议院商业、科学和运输委员会批准后了2018年由众议员通过的《区块链增进法案》，[2]拒绝美国商务部为“区块链”奠定标准定义，超越各州对区块链的重新组合性了解，以增进行业和政府领导人之间以一种解读和协商的方式辩论区块链及其应用于。

为了将《法案》落到实处，美国商务部必需在90天内创建一个由利害相关部门构成的工作小组，在《法案》施行后的一年内向国会递交报告，建议区块链的定义、研究课题以及联邦机构用于区块链的机会。该法案的最重要意义在于：首先，《法案》获得了参众两院的反对，解释区块链技术获得美国主流价值的接纳。其次，《法案》提倡突破在州一级的区块链应用于，[3]指出区块链可以为联邦政府获取服务，避免和增加税务欺诈，避免官僚作风和增加浪费等。最后，《法案》的实施标志着联邦政府想创建谨慎的管理框架，以监督各种公共部门中区块链技术的有可能实行，为未来新兴技术的应用于获取指导并防止其风险。

别的国家也看见区块链这一不能挡住的技术力量，争相实行区块链扶植计划。2019年3月18日，澳大利亚发布了《区块链路线图战略》，该《路线图》目的增进区块链“监管、技术和建设能力，以及创意、投资以及国际竞争力和协作”的发展，期望协助澳大利亚在新兴的区块链行业沦为全球领导者。[4]2019年9月18日，德国经济与能源部和财政部牵头公布了《德国国家区块链战略》，德国政府计划至2021年底在五个领域采取措施希望区块链发展，《战略》认为，区块链技术是未来互联网的基石，德国将更进一步稳固在该领域的领先地位。

2.我国提倡将区块链应用于社会各个领域，增进善治社会2019年10月24日，中共中央政治局集体自学区块链，习近平总书记认为，要减缓推展区块链技术和产业创意发展，大力前进区块链和经济社会融合发展。10月31日，第十九届四中全会开会，习近平总书记认为，应当强化和创意社会管理，完备科技承托的社会管理体系。

如果将习近平总书记两次最重要命令融合一起分析，可以显现出我国区块链的定位不不应局限于经济层面，而不会扩展到社会的各个领域，区块链几乎可以为数字社会铺就信任基石，助推善治社会。[5]（二）区块链应用于归属于“法律之地”，应当被划入国家管理版图1.否认加密资产和智能合约的法律地位，守住加密交易市场关于加密资产否归属于受保护的财产，以及智能合约否具备法律效力，在世界范围内未构成共识。

[6]英国在这方面走进关键一步。2019年11月，英国公布了一份最重要的法律声明，奠定了加密资产和智能合约在法律上的财产和合约地位。该声明领导者英国高等法院大法官杰弗里·沃斯在讲解声明时认为，虽然加密资产具备不同于传统财产的特征，如虚拟性、加密证书、分布式，但依然具备财产的所有特性，因此归属于法律上的财产。

智能合约是在双方之间移往所有权和价值的合法途径，法院可以继续执行智能合约条款。英国为加密资产和智能合约奠定法律地位，其目的在于构建英国全球金融科技领导者的地位。

[7]德国仍然禁令银行和金融机构向客户销售数字资产，但德国已打算通过法律彰显银行销售还包括比特币在内的数字货币，并接纳银行作为数字货币的托管地机构。据传，该法案早已获得银行业协会的接纳。新的法案有可能推展德国沦为下一个加密货币行业中心。

[8]2.辨别数字货币种类，实行区别监管政策2019年1月23日，英国金融不道德监管局（FCA）公布《加密货币资产指南》，该《指南》指出英国在加密数字货币监管方面的灵活性和中立态度，这也是英国政府传送给数字货币市场的一个根本性受到影响消息。《指南》的主要内容是对加密货币的分类和监管作出命令，具体监管机构的职责，并对消费者自由选择数字货币以及辨别交易成本和风险获取协助。《指南》将加密货币分成三类：第一，去中心化的交易型代币如比特币、莱特币等，由于予以国家金融机构发售，该种货币以及专门从事该类货币外币的交易所不不受监管。[9]第二，证券型代币是“与股票、债券或集体投资计划中的单位等传统工具完全相同或类似于”的资产，这些代币系由类似投资，[10]限于《被监管不道德法令》规定。

证券型代币作为一种可出让证券在资本市场上交易，限于欧盟《金融工具市场指令》的规定。第三，实用型代币是那些让用户可以采访产品，但不颁发与证券型代币完全相同权利的代币，除非它们被定义为电子货币，方可限于《电子货币法令》，否则不不受监管。按照《指南》，专门从事不受监管代币业务的企业必须向金融不道德监管局申请人牌照并取得许可，或符合招股书、透明度等拒绝而取得免税，否则，涉及人员不会胜刑事责任。

同时《指南》也意图营造不利于加密资产发展的沙盒监管环境，即沙盒内的企业将享用金融不道德监管局分开的指导、部分拒绝免税等政策扶植。不受英国影响，2019年3月28日，香港证券及期货事务监察委员会公布《有关证券型代币发售的声明》，具体专门从事证券型代币发售（STO）[11]应该划入监管范畴，应该事前取得牌照或登记，否则视作刑事犯罪。由于证券型代币归属于“简单产品”，不能发售给专业投资者，发售人应该采行额外的投资者确保措施，如尽责审查和风险警告。

（三）运用多种监管方式掌控区块链的应用于风险1.区块链服务提供商是区块链监管的“抓手”2019年1月14日，新加坡国会通过《缴纳服务法案》，目的是通过牌照制度促成数字货币交易合规。按照《法案》，和数字货币业务有关的牌照分成货币外币商、标准缴纳机构和大型缴纳机构牌照。货币外币商由于业务量小，不受监管也较较少。

标准缴纳机构和大型缴纳机构皆受到更好的监管。按照《法案》，数字货币交易所、钱包、矿池、OTC平台都被视作缴纳型服务商，必须申请人适当牌照以合规化运营。自《法案》施行起，涉及机构在6个月时间向金管局牌照备案。

[12]申请人牌照企业还必须符合反洗钱规定，检验客户身份，并将怀疑交易请示金管局。申请人牌照企业要符合金管局对技术安全性方面的基本拒绝。

这些企业必须拒绝接受金管局的定期抽验，防止违规操作，以免受到注销牌照等惩处。[13]该法案让新加坡的数字货币行业仍然正处于监督的灰色地带，也让新加坡步入数字货币监管体系化的国家。2019年3月15日，日本内阁会议通过《金融商品交易法》修正案，为加密货币交易所的牌照申请人原作了时限，自2020年4月（修正案预计生效日期）起，18个月内未完成牌照申请人的定交易所将不得之后运营。

新加坡国会《缴纳服务法案》通过的前四天，也就是2019年1月10日，国家互联网信息办公室公布《区块链信息服务管理规定》，拒绝区块链信息服务提供者（还包括节点IP）及使用者遵守备案申请，发帖登记在册。明确而言，区块链信息服务提供者[14]应该在获取服务之日起10个工作日内通过国家互联网信息办公室区块链信息服务备案管理系统填写服务提供者的名称、服务类别、服务形式、应用领域、服务器地址等信息，遵守备案申请。

[15]网信筹办对区块链信息服务备案信息实施定期按规定，区块链信息服务提供者应该在规定时间内指定区块链信息服务备案管理系统，获取涉及信息。除此之外，区块链信息服务者还应当遵守涉及安全性义务。2.密码电子邮件交易，减少交易半透明电子邮件交易是区块链主要的特色，但电子邮件也给监管带给了困难，如用作缴纳的数字货币沦为“伪装货币”，有可能沦为犯罪分子洗黑钱和恐怖主义融资的新工具，同时妨碍了执法人员机构追踪资金流向。

避免交易的匿名性，跟踪区块链上的资金和交易的方式是“理解你的客户（KYC）”，即区块链服务提供者要对客户展开尽责调查。2019年在避免电子邮件交易方面经常出现了新的动向。

2019年6月，反洗钱金融行动尤其工作组（FATF）公布了《加密货币监管标准》，明确提出避免加密货币电子邮件简化的建议，首先将虚拟世界资产服务提供商或交易所瞄准为监管对象，拒绝其登记或者注册，然后该服务商或交易所提供并留存精确的发起人信息和虚拟世界资产移往的受益人信息，以便在当局必须时获取。服务商或交易所须要留存交易记录，并在必须时向有关机构获取。

2019年10月30日，反洗钱金融行动尤其工作组又敦促各国当局“制订具体的指南或规定，以容许不受反洗钱/压制资助恐怖主义目的监管的实体用于可信的独立国家数字身份证系统“，同时建议不受监管机构（加密货币交易所）应当“使用基于风险知情的方法，依赖数字ID系统展开客户尽责调查。”[16]在韩国，大多数加密货币交易所有一个KYC程序来处置数字货币交易，交易所必需为每个用户保有分开的记录和详尽的个人信息。

2019年10月25日，韩国在研究对出售数字资产的资本收益展开征收，[17]征收将减少数字货币交易各个环节的透明度，政府可以掌控加密货币交易的详尽历史和个人信息。有了以上这些措施，在韩国，除了几乎去中心化的交易所和不著名的市场，针对数字资产的交易完全不有可能以电子邮件方式展开。相比之下，我国解决问题电子邮件交易的方式更加必要，也更加完全。

《区块链信息服务管理规定》规定，区块链信息服务提供者应该按照《网络安全法》的规定，对区块链信息服务使用者展开基于的组织机构代码、身份证件号码或者移动电话号码等方式的现实身份信息证书。用户不展开现实身份信息证书的，区块链信息服务提供者不得为其获取涉及服务。

[18]（四）监管机构赞成天秤币，央行白鱼实行国家数字货币1.各国监管机构对天秤币“群起而攻之”6月18日，脸书公布《天秤币白皮书》，称该项目将不会服务于全球缴纳和承销。白皮书公布后，惹来全世界注目。美国众议院金融服务委员会在半个月内倒数开会了三场听证会，听证会上许多业界人士激烈批评天秤币，美国国会听证会上收到的代表性观点指出，“像缴纳和承销这样的基础设施不应当让大型银行或大型科技公司来掌控，忽略，美联储和其他监管机构必须之后沦为银行创意的领导者。

”[19]赞成脸书发售天秤币的理由主要有两个：一是平稳币归属于高风险数字货币，不会经常出现价值波动、保密和隐私、反洗钱、KYC、消费者维护和金融平稳等一系列问题，[20]在这些问题仍未解决问题之前，不应当准许发售。[21]二是各国惧怕天秤币发售机构不会威胁到央行的地位。

德国财政部长奥拉夫·朔尔茨认为，“国家主权的核心要素是发售货币，我们会把这项任务留下私营企业。”[22]国际机构如金融平稳委员会(FSB)、欧洲银行管理局(EBA)、国际清算银行(BIS)等纷纷表示，应当与国际盟友维持密切联系，避免天秤币沦为替代货币，德国、法国、印度、新加坡等国的监管机构也传达了某种程度的观点。2.各国央行计划发售国家数字货币天秤币的明确提出促成央行实行国家数字货币，[23]这个措施具备双重效果：一是可以避免超强主权货币发售机构代替央行，同时，通过强劲的国家信用反对数字货币，强劲监管也可以避免国家数字货币的风险。

二是可以利用数字货币替代以美元为主导的国际货币体系，目前该货币体系不存在诸多问题，如流动性紧缺，政府债券利率上升的压力以及倚赖美联储的不确定性。我国是最先研发数字货币的国家之一，2014年央行正式成立法定数字货币研究小组，致力于研发国家数字货币。

为了公布和运营数字货币，央行已向国家知识产权局申请人了74项牵涉到数字货币的专利。2019年7月8日，央行研究局局长王信透漏，国务院已月批准后央行数字货币的研发，目前央行正在的组织市场机构专门从事适当工作。8月10日，央行缴纳承销司副司长穆长春向外界透漏，中国央行数字货币可以说道是“呼之欲出”。

（五）未来发展：从“代码之治”到“法律之治”2019年是区块链发展十分关键的一年，各国早已构成了大体的区块链管理框架，虽然这些框架还较为坚硬，但毫无疑问不会影响未来几年区块链管理的方向。区块链管理核心哲学是区别区块链和数字货币，对于前者，各国政府不会之后获释友好信号，大力扶植，未来不会有更加多国家政府效仿美国、德国、澳大利亚和我国的作法，以战略和政策的方式重申自己作为区块链支持者的形象，并互相进行竞争，争夺战区块链技术和应用于的制高点，以取得国家利益的最大化。[24]对于后者，各国政府和立法机构则不会展开实证性辨别，针对划入监管的数字货币如证券型数字货币，不会发售和完备各种系统性规制措施。区块链服务提供商和交易所等机构沦为政府管理区块链生态系统的“切入点”，通过让这些机构备案和申请人牌照，起着“以点带面”的效果。

在所有监管项目中，网卓新闻网，反洗钱和压制恐怖活动融资仍然是核心，彰显区块链服务提供商和交易所对客户尽责调查义务，提供简单信息，适当时为政府所用。密码电子邮件交易，让区块链构建发帖交易，仍然是各国监管机关希望的方向。

运用高效和便利的数字货币展开缴纳和承销正在沦为大趋势，[25]公布和运营数字货币将沦为未来几年大型数字企业之间，以及企业与央行之间白热化竞逐的领域。随着央行和企业实行自己的数字货币，必然也不会产生新一轮的社会风险，如运营商风险、网络安全风险、欺诈、消费者维护和金融犯罪风险，以及潜在的金融系统性风险和稳定性问题，研究这些风险的成因，谋求解决问题的措施，减少交易风险，确保金融市场平稳是各国监管工作的重中之重。[26]区块链宿老“代码之治”，[27]但是，区块链管理的必然趋势就是指“代码之治”到“法律之治”。

各国法律和司法机关不会效仿英国，否认加密资产和智能合约的法律地位，保证区块链交易利害相关人的预期，维护他们的利益。但是，加密资产和智能合约具备不同于传统财产和合约的特性，[28]随着加密资产和智能合约被法律承认，随之而来的工作是如何将这些制度划入既有的《财产法》《合同法》等法律之中，通过制度创意，让加密资产的所有人和智能合约的当事人需要获得贯彻的法律确保。参考资料：[1] CoinMarketCap发布的数据表明，截至2019年10月7日，全球的加密货币就有2963种，总市值早已多达2000亿美元。安比（SECBIT）实验室智能合约监控平台的数据表明，2018年10月份以太坊主网智能合约创立总量为95139个。

[2]参看https://www.cnet.com/news/senate-moves-blockchain-promotion-act-forward/[3]有专家认为，“参议院通过了《区块链增进法案》，为在联邦一级推展该技术建构了机会，并使更加多的政府的组织了解到该技术如何为他们的工作带给更高的透明度和效率。”参看https://cointelegraph.com/news/us-moves-closer-to-accepting-blockchain-still-uncertain-over-crypto[4]参看《人民网：各国如何庆贺区块链时代的来临？》，https://www.jinse.com/blockchain/538440.html[5]参看王延川：《区块链：铺就数字社会的信任基石》，载有《光明日报（法治版）》2019年11月1日。[6]虽然美国几个州的法律中牵涉到到智能合约，但未明确规定智能合约的法律效力。

譬如，2017年亚利桑那州施行法案，其中规定：“通过区块链技术维护的亲笔签名被指出是电子格式，归属于电子签名。通过区块链技术维护的历史记录或合约被指出是一种电子格式，归属于电子记录。

”2018年，佛罗里达州施行法案，其中规定：“一份合约无法意味着因为在合约的构成过程中用于了电子记录和该合约包括一个智能条约而被拒绝接受其合法性。”[7]针对沃斯法官的声明，有评论员指出，“该声明是区块链投资和应用于未来的最重要里程碑。通过确切地理解加密资产和智能合约的法律地位，企业可以更为热情地充分发挥其在改变金融市场和提高效率方面的潜力。

”参看[8]有加密资产平台的负责人称之为：“德国正在沦为加密货币天堂。德国立法者在加密货币监管领域于是以充当先锋角色。”参看《区块链赛道：中国排在，德国亲吻加密货币，印度制订国家战略》，?id=1651836389638369575wfr=spiderfor=pc[9]该种数字货币及其交易所仍要限于于《欧盟第5条反洗钱指令（5AMLD）》，该指令将在2019年底前转化成为英国法律。

[10] FCA判断代币否为“类似投资”的因素还包括但不仅限于：（1）代币持有人取得合约权益或义务；（2）代币持有人可共享利润（收益）、收益或其他类型的利益；（3）代币持有人对发售方有控制权、所有权或投票权；（4）在项目白皮书中说明或表明出有代币为投资；（5）代币可以在加密货币交易所或其他交易所交易。[11]所谓STO，是指不具备传统证券发售属性的特定代币发售，当中牵涉到运用区块链技术以数码形式来传达资产拥有权（例如黄金或房地产）或经济权利（例如利润或收益的分占权）的证券型代币。[12]为了伸延首府，申请人牌照的对象不仅限于在新加坡登记的机构，而是不断扩大至在新加坡实际运营的机构。

[13]参看《新加坡《缴纳服务法案》月通过：交易所均需著手申请人牌照》，[14]所谓区块链信息服务提供者，是指向社会公众获取区块链信息服务的主体或者节点，以及为区块链信息服务的主体获取技术支持的机构或者的组织。[15]《区块链信息服务管理规定管理规定》第11条。

[16]《金融行动尤其工作组（FATF）公布全球数字身份指南》，[17]参看《韩国：预计2020年开始对加密货币交易征收》，l[18]《区块链信息服务管理规定管理规定》第8条。[19]参看https://www.banking.senate.gov/imo/media/doc/Brown%20Statement%207-30-19.pdf[20]这是9月16日天秤币在瑞士与还包括美联储在内的26家中央银行展开会晤时，与会者构成的一致意见。

[21] 2019年7月18，七国集团财长和央行行长达成协议一致意见，指出天秤币明确提出了“相当严重的监管和系统问题，以及更加普遍的政策问题，在实行此类项目之前，这些问题都必须解决问题”。参看[22]参看《德国政府批准后一项区块链战略，目的避免平稳币沦为替代货币》，https://www.cebnet.com.cn/20190919/102602266.html[23] 2019年9月，法国、泰国、沙特阿拉伯与阿联酋具体回应前进央行数字货币，10月加拿大和委内瑞拉也开始前进国家数字货币。

[24] 2019年10月7日，乌克兰政府白鱼制订政策，并计划在3年内使挖矿合法化并奠定加密货币税收规则。目前也有许多国家如美国和韩国针对加密货币交易征收，2019年3月，日本通过加密资产涉及修正案草案，规定加密资产交易所得税率最低平均45%。[25]许多发展中国家和领先国家的民众没银行账户，或者国家没获取较好的缴纳和承销设施，开户能力的社会边缘人士而言，而目前被人们广泛用于的全球缴纳和承销工具，如Western Union和SWIFT十分便宜，数字货币可以解决问题上述问题，只要有一部可以网际网路的手机，就可以解决问题国内和跨国缴纳和承销问题。

[26] 2019年10月6日，列支敦士登议会一致通过了一项“区块链法案”。法案目的强化投资者维护，压制洗黑钱活动，并增进交易透明度。议会声称，该法案将使列支敦士登沦为第一个对代币经济展开全面监管的国家。[27]参看[法]普里马维拉·德·菲利普，[美]亚伦·赖特：《区块链与法律：程式码之治》，王延川译为，元照出版发行公司2019年版。

[28]参看王延川：《智能合约的结构与风险预防》，载有《法学杂志》2019年第2期。

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